Бреева,Емельянов и партнеры.
  • Слайд1

    Юридическая фирма

  • Слайд2

    Юридическая фирма

  • Слайд 4

    Юридическая фирма

Последние новости

Судебная практика

Поиск

Дивиденды и налоги

Дивиденды

Любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации согласно ст. 43 части 1 Налогового кодекса РФ  признается дивидендом.

К дивидендам также относятся любые доходы, получаемые из источников за пределами РФ, относящиеся к дивидендам в соответствии с законодательствами иностранных государств.

Вместе с тем, такие выплаты как: 1) выплаты при ликвидации организации акционеру (участнику) этой организации в денежной или натуральной форме, не превышающие взноса этого акционера (участника) в уставный (складочный) капитал организации; 2) выплаты акционерам (участникам) организации в виде передачи акций этой же организации в собственность; 3) выплаты некоммерческой организации на осуществление ее основной уставной деятельности (не связанной с предпринимательской деятельностью), произведенные хозяйственными обществами, уставный капитал которых состоит полностью из вкладов этой некоммерческой организации – дивидендами не являются.


Порядок выплаты дивидендов в АО.

В соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «Об акционерных обществах» (далее ФЗ № 208-ФЗ)  вопросы распределения прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года отнесены к компетенции общего собрания акционеров. При этом вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества, совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Порядок выплаты обществом дивидендов, ограничения на выплату дивидендов регламентированы статьями 42, 43 ФЗ № 208-ФЗ. Так, согласно ст. 42 ФЗ № 208-ФЗ общество вправе по результатам I квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам I квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Статья 47 ФЗ № 208-ФЗ установлено, что Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года [1].

С 01.01.2014 г.  в решении, принимаемом общим собранием акционеров, должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. Вместе с тем, решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Кроме того, напоминаем, что с 01.10.2014 г. все АО (держатели реестра акционеров этих обществ) должны будут передать ведение реестра профессиональному участнику рынка ценных бумаг – регистратору [2].

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества - иным имуществом.

Общество может принять решение о выплате дивидендов только при наличии чистой прибыли. Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Однако, даже при наличии чистой прибыли общество может и не принимать решения о выплате дивидендов. Указанная позиция поддержана определениями ВАС РФ от 25.11.2009 N ВАС-14796/09 по делу N А40-37291/08-62-264, от 01.10.2009 N 9879/09 по делу N А40-48764/08-83-562.

Суд не вправе проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых советом директоров и общим собранием акционеров, в том числе по вопросам выплаты дивидендов, обязывать общее собрание акционеров общества принять решение о выплате дивидендов [3].

Таким образом, право на получение дивидендов у акционера возникает при наличии сложного фактического состава, последним юридическим фактом которого является принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов. В соответствии с п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты. Иные документы не могут являться доказательством возникновения у акционеров права требовать выплаты дивидендов.

Согласно п. 4 ст. 42 ФЗ № 208-ФЗ срок выплаты дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Срок выплаты дивидендов не должен превышать 60 дней со дня принятия решения об их выплате. В случае, если срок выплаты дивидендов уставом или решением общего собрания акционеров об их выплате не определен, он считается равным 60 дням со дня принятия решения о выплате дивидендов.

C 01.01.2014 г. отсчет срока выплаты дивидендов будет начинаться не с даты принятия решения об объявлении дивидендов, а с более поздней даты – со дня составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов. При этом срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен будет превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. Решением о выплате (объявлении) дивидендов может быть определен меньший срок выплаты дивидендов [4].

 

Распределение прибыли между участниками в ООО.

Участники общества вправе принимать участие в распределении прибыли [5]. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Уставом общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества [6].

Право на часть полученной обществом с ограниченной ответственностью прибыли непосредственно связано со статусом участника как вкладчика своего имущества в уставный капитал общества в целях получения дохода и предопределено его участием в деятельности общества. Участник, продав свою долю в уставном капитале общества, утрачивает статус участника данного общества, поэтому не вправе претендовать на часть полученной им впоследствии прибыли [7]. Решение о распределении прибыли между участниками общества принимают лица, которые являются участниками общества на дату принятия решения о распределении прибыли [8]. Решение о распределении прибыли принимает новый участник с распределением прибыли для нового участника, если на дату принятия решения о распределении прибыли старый участник уже продал долю в обществе: старый участник после продажи доли теряет статус участника общества и право на получение части прибыли общества.

 

Случаи, когда общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов.

Следует обратить внимание, что в Законе об ООО и в Законе об АО определены случаи, когда общество не вправе принимать решение о распределении прибыли/выплате дивидендов.  Так, акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям/о распределении своей прибыли между участниками:

  • до полной оплаты всего уставного капитала общества;
  • до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 76 Закона об АО/ до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
  • если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов/принятия решения о распределении прибыли между участниками;
  • если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
  • в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Например, в силу положений Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «О несостоятельности (банкротстве)» выплата дивидендов может быть ограничена: согласно п. 1 ст. 63 выплата дивидендов не допускается с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения, аналогичная требование установлено п. 1 ст. 81 при введении финансового оздоровления.

Налоги и дивиденды

Дивиденды являются налогооблагаемым доходом в целях исчисления налога на прибыль для юридических лиц и НДФЛ – для физических лиц. Выбор страны юрисдикции учредителя компании крайне важен при формировании налоговой политики компании и структурировании бизнеса.

Налог на доходы физических лиц, подлежащий удержанию при выплате дивидендов

Согласно ч. 1 ст. 226 НК РФ организации, в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, признаются налоговыми агентами. Они обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика налог и перечислить его в бюджет (п. 1 ст. 24 НК РФ).

Полученный акционерами доход в виде выплаченных российской организацией дивидендов подлежит обложению НДФЛ в том налоговом периоде, в котором они были фактически получены.

Статьей 224 НК РФ определены налоговые ставки по НДФЛ для физических лиц при получении доходов от долевого участия в деятельности предприятия, полученных в виде дивидендов:

  • 1) 15% - для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами. Обратите внимание, что до 2008 г. при выплате дивидендов, получаемых физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ, действовала налоговая ставка в размере 30 процентов,
  • 2) 9% - для физических лиц - резидентов.

Дата получения любого дохода для включения его в налоговую базу по НДФЛ определяется на основании ст. 223 НК РФ. Перечень, указанный в ст. 223, является закрытым и расширенному толкованию не подлежит.

В силу положений, установленных статьей 223 НК РФ, датой фактического получения дохода (за исключением дохода в виде оплаты труда) считается день фактической выплаты дохода. Дивиденды являются доходом в том налоговом периоде, в котором были фактически выплачены [9].

Обязанность по удержанию НДФЛ возникает в момент выплаты, а не присуждения.

Важно отметить, что в рамках борьбы с оттоком капитала из России принят Федеральный закон от 02.11.2013 N 306-ФЗ о внесении изменений в первую и вторую части Налогового кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ, согласно которому с 1 января 2014 года вводятся повышенные ставки НДФЛ в размере 30% в отношении доходов по ценным бумагам, выпущенным российскими организациями, права по которым учитываются на счете депо иностранного номинального держателя, счете депо иностранного уполномоченного держателя и (или) счете депо депозитарных программ, выплачиваемых лицам, информация о которых не была предоставлена налоговому агенту. То есть фактически повышенная ставка будет применяться в случае отсутствия у налогового агента (депозитария) сведений о конечных бенефициарах. Соответствующие изменения внесены в статью 214.8 НК РФ в отношении необходимости наличия информации о бенефициарах, и в статью 224 НК РФ в отношении применения повышенных ставок в случае отсутствия такой информации.
 

Налог на прибыль организаций, подлежащий удержанию при выплате дивидендов в РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ, к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяются следующие налоговые ставки:

  • 1) 0 процентов - по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов.
  • 2) 9 процентов - по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций российскими организациями, не указанными в пункте 1);
  • 3) 15 процентов - по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями. 

С 2014 года Федеральным законом 306-ФЗ также вводится повышенная ставка налога на прибыль организаций в размере 30% в отношении доходов по вышеупомянутым ценным бумагам, в случае отсутствия у налогового агента информации о бенефициарах. Соответствующие изменения внесены в статьи 310.1 в отношении необходимости наличия информации о бенефициарах, и в статьи 284 НК РФ в отношении применения повышенных ставок в случае отсутствия такой информации.

В соответствии с положениями статей 246 и 247 Налогового кодекса РФ иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются налогоплательщиками налога на прибыль в РФ в отношении дивидендов, выплачиваемых иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций (подп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ).

Как уже было отмечено, налог на прибыль исчисляется у источника выплаты в Российской Федерации по ставке 15% (подп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ);

Если международным договором РФ, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров (ст. 7 НК РФ).

В целях применения данной нормы, пунктом 3 статьи 310 НК РФ установлено, что исчисление и удержание суммы налога на прибыль с доходов, выплачиваемых иностранным организациям:

  • - не производятся в случаях выплаты налоговым агентом доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации;
  • - производятся по пониженным ставкам в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по соответствующим пониженным ставкам.

Согласно п. 1 ст. 312 НК РФ, при применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства (то есть осуществляется налоговое резидентство акционера/участника). В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту также должен быть предоставлен перевод на русский язык.

При наличии указанного подтверждения в отношении такого дохода производится освобождение от удержания налога у источника выплаты или удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Так, например, Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» предусмотрено обложение налогом у источника по ставке 5% если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100.000 евро и по ставке 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.


Соглашением между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» предусмотрено обложение налогом у источника по ставке 5% если фактическим владельцем дивидендов является компания (иная, чем партнерство), прямое участие которой в капитале компании, выплачивающей дивиденды, составляет не менее 25% и которая инвестировала в нее не менее 75.000 ЭКЮ или эквивалентную сумму в национальной валюте. ЭКЮ, пересчитывается в евро в соотношении 1 ЭКЮ = 1 евро. 


Соглашением  между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» предусмотрено обложение налогом у источника по ставке 5% если фактическим владельцем дивидендов является компания (отличная от товарищества), которой прямо принадлежит по меньшей мере 20% капитала компании, выплачивающей дивиденды, и иностранный капитал, инвестированный в нее, превышает 200.000 швейцарских франков или их эквивалент в любой другой валюте на момент начисления дивидендов.


Применение положений международных соглашений позволяет значительно снизить сумму налога на доход в виде дивидендов, удерживаемый у источника данного дохода. Таким образом, при планировании и создании холдинговой структуры, очень важно учитывать наличие и особенности международных соглашений, в том числе в целях выбора оптимальной страны регистрации материнской компании.


Полный список международных договоров об избежании двойного налогообложения между Российской Федерацией и другими государствами, действующих по состоянию на 01.01.2013 приведен в Информационном письме Минфина России.

Рассмотрим пример расчета налога на доходы, подлежащие удержанию при выплате дивидендов:

Акционеры

ОАО «Промсервис»

Особенности статуса

Доля в уставном капитале

(акций)

Сумма дивидендов

(руб.)

Ставка налога

Налог, подлежащий удержанию
(
руб.)

Сумма дивидендов, подлежащая перечислению

(руб.)

ООО «Путепровод»

- российская организация,

- применяет упрощенную систему налогообложения

7%

5 269 600 [10]

9 % [11]

455 364 [12]

4 814 236

ООО «Металпрод»

российская организация

59% (владеет непрерывно в течение 3 лет)

 44 415 200

 0% [13]

0 [14]

 44 415 200

ООО «Древо»

российская организация

9%

6 775 200

9% [15]

 585 468 [16]

6 189 732

Luca LTD

Республика

Кипр

 17%

 12 797 600

 10%/5% [17]

 

1 279 760/

639 880 [18]

 

11 517 840/

12 157 720

Кондратьев С.К.

физическое лицо, резидент  РФ

3%

2 258 400

 9 [19]

195 156 [20]

2 063 244

Мэйн С.

физическое лицо,

нерезидент РФ, не предоставивший сертификат резиденства страны, имеющей соглашение об избежании двойного налогообложения налогообложения с Россией

5 %

3 764 000

15 % [21]

542 100 [22]

3 221 900


Российской организацией ОАО «Промсервис», применяющей общую систему налогообложения, на общем собрании акционеров принято решение по итогам 2012 года выплатить своим акционерам дивиденды в общей сумме 75 280 000 рублей. Дивиденды подлежали распределению пропорционально долям акционеров в уставном капитале общества. ОАО «Промсервис» до принятия решения о выплате дивидендов получило от ОАО «Блокстрой» 3 000 000 рублей дивидендов, с учетом ранее удержанного налога на прибыль организаций.

Произведем расчет налогов по формуле согласно положениям ст. 275 НК:

Н = К x Сн x (д - Д),

где:

Н - сумма налога, подлежащего удержанию;

К - отношение суммы дивидендов, подлежащих распределению в пользу налогоплательщика - получателя дивидендов, к общей сумме дивидендов, подлежащих распределению налоговым агентом;

Сн - соответствующая налоговая ставка

д - общая сумма дивидендов, подлежащая распределению налоговым агентом в пользу всех получателей. Следовательно, значение показателя «д» составит: 75 280 000 рублей

Полученное значение показателя «д» является знаменателем при подсчете доли каждого участника, в итоге получим показатель «К»

для ООО «Путепровод» 5 269 600 / 75 280 000 = 0,07

для ООО «Металпрод» 44 415 200 / 75 280 000 = 0,59

для ООО «Древо» 6 775 200 / 75 280 000 = 0,09

для Кондратьева С.К. 2 258 400 / 58 718 400 = 0,03

Д - общая сумма дивидендов, полученных самим налоговым агентом в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущем отчетном (налоговом) периоде

Значение показателя «Д» составит 3 000 000 рублей – сумма дивидендов, полученных ОАО «Промсервис» от ОАО «Блокстрой».

 

Таким образом, при «start up» проектах, структурировании организаций/холдингов или реорганизации/реструктуризации бизнеса рекомендуем анализировать все варианты и создавать наиболее эффективные структуры для бизнеса.

18 ноября 2013 года

Наталья Бреева

Этот адрес электронной почты защищен от спам-ботов. У вас должен быть включен JavaScript для просмотра.


1. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 августа 2013 г. по делу № А40-145151/2012, Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14 июня 2013 г. по делу № А40-6307/2013.

2. См. Федеральный закон от 02.07.2013 г. № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела 1 части первой Гражданского кодекса РФ».

3. Решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 февраля 2011 г. по делу № А33-15694/2010.

4. См.: ст. 2 Федерального закона от 29.12.2012 N 282-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

5. Статья 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее именуемый «Закон об ООО».

6. Статья 28 Закона об ООО.

7. Постановление Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 N 6568/11 по делу N А41-19597/10.

8. Определение ВАС РФ от 08.11.2010 N ВАС-14288/10 по делу N А21-7726/2009.

9. См., например, Письма УФНС России по г. Москве от 14.03.2007 N 20-08/022130@, от 14.11.2006 N 20-12/100249)

10. Расчет суммы дивидендов 75  280 000 * 7% = 5 269 600 рублей

11. Налоговая ставка – 9 % - подп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ.

12. Расчет суммы налога:  0,070 * 9% * (75 280 000 - 3 000 000)

13. Налоговая ставка – 0 % - подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ

14. Сумма налога 0 рублей в связи со ставкой 0% - подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ

15. Налоговая ставка – 9 % - подп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ.

16. Расчет суммы налога: 0,09 * 9% * (75 280 000 - 3 000 000) 

17. Налоговая ставка составит: 5% в случае предоставления сертификата налогового резиденства до выплаты дивидендов и соблюдения условия международного соглашения о прямом взносе в капитал компании 100 тыс.евро и более или 10% в случае предоставления сертификата налогового резиденства и не выполнения условия международного соглашения о прямом взносе в капитал компании в размере 100 тыс.евро. – п.2. ст. 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал».

18. Расчет суммы налога прямым счетом на основании п.3 ст.275 НК РФ: 12 797 600 x 10% при применении ставки налога 10%; 12 797 600 x 5%при применении ставки налога 5% 12 797 600 x 10%

19. Налоговая ставка – 9% - п. 4 ст. 224 НК РФ.

20. Расчет суммы налога: 0,03 * 9% * (75 280 000 - 3 000 000)

21. Налоговая ставка – 15 % - абз. 2 п. 3 ст. 224 НК РФ.

22. Расчет суммы налога прямым счетом на основании п.3 ст.275 НК РФ: 3 764 000 x 15 %